Вступ
Надання платних послуг без реєстрації ФОП може закінчитися протоколом і штрафом від 17 000 до 34 000 грн. Найчастіше претензії виникають до водіїв, які перевозять пасажирів чи вантажі, майстрів із ремонту, виконавців будівельних робіт та осіб, які надають консультаційні чи побутові послуги. Контролюючі органи нерідко роблять поспішний висновок: якщо людина отримала оплату, вона вже здійснює незаконну підприємницьку діяльність.
Такий підхід не відповідає закону. Стаття 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення передбачає відповідальність за конкретне порушення порядку провадження господарської діяльності. Сам факт виконання роботи, перевезення людини або отримання переказу не доводить усіх ознак правопорушення. Вирішальними є характер послуги, самостійність діяльності, її систематичність та конкретний обов’язок державної реєстрації чи ліцензування.
Коли надання послуг вважається підприємницькою діяльністю
Платна послуга та підприємництво – не одне й те саме
За статтею 50 Цивільного кодексу України фізична особа здійснює підприємницьку діяльність за умови державної реєстрації. Водночас стаття 2 Закону №4196-IX визначає господарську діяльність, зокрема, як виконання робіт і надання послуг вартісного характеру. Якщо така діяльність спрямована на одержання прибутку, йдеться про підприємництво.
Для підприємницької діяльності мають значення її самостійність, ініціативність, систематичність, власний ризик та спрямованість на прибуток. Тому орган, який склав протокол, не може обмежитися фразою «надав послугу за гроші». Він повинен встановити, що людина дійсно провадила діяльність, для якої передбачено державну реєстрацію, а не лише виконала окреме цивільно-правове зобов’язання.
Разове виконання роботи не доводить систематичності
Громадянин допоміг сусіду відремонтувати автомобіль, перевіз знайомого до іншого міста або виконав разове замовлення з ремонту квартири. Отримана винагорода може бути доходом, але сама собою ще не доводить систематичного підприємництва. Необхідно дослідити кількість, періодичність і взаємозв’язок операцій, спосіб пошуку замовників та умови виконання робіт.
Водночас регулярне залучення клієнтів, реклама послуг, встановлення тарифів і багаторазове виконання замовлень можуть свідчити про організовану господарську діяльність. Закон не дозволяє автоматично звільняти від відповідальності лише тому, що кожне замовлення оформлювалося окремо. Але й один зафіксований епізод не можна без належного обґрунтування оголошувати доказом тривалого бізнесу.
Працівник не стає підприємцем через виконання роботи
Водій перевозить пасажирів за дорученням підприємства, а майстер ремонтує техніку як працівник сервісу. Отримання ними заробітної плати або безпосереднє спілкування із замовниками не означає, що вони самостійно надають підприємницькі послуги. Необхідно встановити, від чийого імені укладався договір, хто встановлював ціну та отримував дохід від діяльності.
Не менш важлива реальна природа відносин, а не їх назва у документах. Формальне посилання на співпрацю з компанією не звільняє особу, яка фактично веде власний бізнес. Водночас контролюючий орган не має права вважати найманого працівника незареєстрованим підприємцем лише через те, що саме він виконував роботу або приймав оплату.
Перевезення пасажирів без ФОП: коли виникає відповідальність
Приватна поїздка та платне перевезення – різні ситуації
Водій підвозить родича, знайомого чи попутника, а пасажир компенсує частину витрат на пальне. Така обставина не перетворює поїздку автоматично на підприємницьке перевезення. Потрібно з’ясувати, чи пропонував водій послуги невизначеному колу осіб, чи встановлював плату за проїзд, як часто виконував замовлення та чи діяв із метою прибутку. Відмежування приватних і платних поїздок має значення також для обов’язкового техогляду автомобілів таксі.
Інша ситуація – постійне перевезення пасажирів за оплату, з пошуком замовлень і власними тарифами. Тут уже можуть бути ознаки господарської діяльності. Проте посадова особа повинна довести ці ознаки конкретними фактами. Наявність пасажира в автомобілі та передавання грошей водієві не дозволяють без дослідження обставин стверджувати, що він незаконно здійснював підприємництво.
Таксі, замовлення через застосунок та робота на перевізника
Стаття 9 Закону України «Про автомобільний транспорт» передбачає ліцензування визначених видів пасажирських перевезень. Серед них – внутрішні перевезення автобусами, таксі й легковими автомобілями на замовлення, а також відповідні міжнародні перевезення. Отже, в таких справах необхідно розрізняти відсутність реєстрації суб’єкта господарювання і відсутність обов’язкової ліцензії.
Використання сервісу пошуку замовлень саме собою не вирішує питання про правовий статус водія. Необхідно перевірити, хто є фактичним перевізником, від чийого імені здійснюється перевезення і кому належить ліцензія. Якщо водій працює на ліцензованого перевізника, потрібно дослідити підтвердження трудових або інших законних відносин та розмежування обов’язків водія і перевізника. Самої назви застосунку чи заяви про співпрацю недостатньо ні для звинувачення, ні для звільнення від відповідальності.
Які обставини має довести контролюючий орган
Для звинувачення у незаконному наданні пасажирських послуг недостатньо встановити тільки маршрут і наявність грошей. Важливі зміст домовленості з пасажиром, регулярність замовлень, спосіб розрахунку, статус водія та належність транспортного засобу до відповідного виду перевезень. Якщо йдеться про відсутність ліцензії, орган повинен назвати конкретний вид діяльності, для якого вона обов’язкова.
Не можна змішувати різні склади порушень лише для того, щоб накласти більший штраф. Якщо матеріали не підтверджують здійснення саме господарської діяльності, суд не повинен виправляти недоліки звинувачення припущеннями. Захист має вимагати правової кваліфікації реальних обставин, а не формального ототожнення будь-якої платної поїздки з роботою таксі.
Перевезення вантажів: важливі відмінності для захисту
Оплата за рейс ще не встановлює незаконний бізнес
Фізична особа одноразово допомогла перевезти меблі, будівельні матеріали чи інше майно та отримала оплату. Такий рейс потрібно оцінювати за його фактичним змістом. Для висновку про підприємницьку діяльність мають значення систематичність, самостійна організація перевезень, клієнтська база, реклама та мета одержання прибутку.
Якщо особа постійно пропонує транспортні послуги, приймає замовлення й отримує за них винагороду, обов’язок державної реєстрації може виникати. Однак контролюючий орган повинен довести ці факти, а не покладатися лише на один акт перевірки або слова замовника. Особливо важливо відокремити самостійного перевізника від водія, який виконує доручення зареєстрованого підприємства.
Власний вантаж не дорівнює послузі сторонньому клієнтові
Коли людина перевозить власні меблі чи побутову техніку для особистих потреб, це не означає надання транспортної послуги. Так само доставка підприємством власної продукції покупцю не є автоматично окремою послугою перевезення стороннього вантажу. Для кожної ситуації необхідно з’ясувати, кому належить вантаж і в чиїх інтересах виконується рейс.
Сам факт переміщення вантажу не є доказом надання транспортної послуги сторонньому замовнику. Якщо контролюючий орган стверджує, що водій діяв як незареєстрований перевізник, він повинен установити, кому саме надавали послугу, на яких умовах і за яку винагороду. Перевезення власних речей для особистих потреб не можна без таких доказів кваліфікувати як незаконне підприємництво.
Не кожне вантажне перевезення потребує ліцензії
Закон розрізняє види вантажних перевезень. Зокрема, ліцензуванню підлягають визначені міжнародні перевезення вантажів, а також перевезення небезпечних вантажів. Звичайні внутрішні перевезення безпечних вантажів не можна автоматично вважати ліцензованим видом діяльності. Відсутність такої ліцензії не є самостійною підставою для штрафу, якщо закон її для конкретного рейсу не вимагає.
Водночас відсутність вимоги щодо ліцензії не скасовує можливого обов’язку державної реєстрації за наявності ознак підприємництва. Тому у протоколі потрібно чітко розмежовувати два різні порушення: господарську діяльність без реєстрації та здійснення ліцензованої діяльності без ліцензії. Контролюючий орган не може посилатися на відсутність документа, який закон не вимагає для відповідного виду перевезення.
Інші платні послуги: ремонт, будівництво та консультації
Роботи майстрів і разові замовлення
Ремонт автомобіля, встановлення сантехніки, електромонтажні та оздоблювальні роботи можуть виконуватися як у межах підприємницької діяльності, так і за окремими цивільно-правовими домовленостями. Сам факт використання інструментів, придбання матеріалів або отримання винагороди не дає відповіді, чи існувала самостійна систематична господарська діяльність.
Контролюючий орган має встановити, чи пропонувала людина послуги на постійній основі, самостійно організовувала виконання замовлень та діяла на власний ризик. Не можна оголошувати підприємцем кожного майстра лише тому, що він одного разу виконав ремонт за плату. Однак систематична робота з клієнтами заради прибутку потребує іншої правової оцінки.
Консультації, навчання та послуги через інтернет
Такі самі принципи діють щодо консультацій, репетиторства, дизайну, програмування та інших послуг, які надаються дистанційно. Окрема оплата за виконане завдання не доводить автоматично незаконного підприємництва. Важливі реальний характер правовідносин, самостійність виконавця, частота замовлень та законодавчі вимоги до відповідного виду діяльності.
Не кожна професійна діяльність взагалі здійснюється у статусі ФОП. Для окремих професій законом передбачено самостійний правовий режим, зокрема незалежну професійну діяльність. Тому перед складанням протоколу посадова особа зобов’язана встановити, які саме норми регулюють діяльність конкретної людини. Формальна вимога «кожен, хто отримує гроші за послугу, повинен бути ФОП» юридично хибна.
Які штрафи передбачає стаття 164 КУпАП
Розмір санкції та різні підстави відповідальності
Частина 1 статті 164 КУпАП передбачає штраф від 17 000 до 34 000 грн із можливою конфіскацією визначених законом предметів і коштів. Норма охоплює не лише господарську діяльність без державної реєстрації, а й окремі порушення вимог щодо ліцензування та інших обов’язкових документів. Тому у протоколі має бути чітко визначено, який саме обов’язок і за яких обставин порушено.
За частиною 2 цієї статті штраф становить від 34 000 до 85 000 грн із передбаченою законом конфіскацією. Таку кваліфікацію можуть обґрунтовувати повторним вчиненням правопорушення протягом року після накладення стягнення за аналогічне порушення або одержанням доходу у великих розмірах. Попередній протокол ще не підтверджує повторності, а всі надходження на картку не можна без перевірки зараховувати до доходу від незаконної діяльності.
Примітка до статті 164 КУпАП визначає великий дохід як суму, що у 1000 і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян. Для кваліфікації правопорушення його розмір встановлюється за податковою соціальною пільгою відповідно до пункту 5 підрозділу 1 розділу XX Податкового кодексу України. Для порушень, вчинених у 2026 році, ця величина становить 1 664 грн, а поріг великого доходу – 1 664 000 грн. Використовувати для такої кваліфікації поріг 17 000 грн неправильно.
Конфіскація майна не може бути довільною
Закон називає конкретні види майна, які можуть бути конфісковані у зв’язку з порушенням. Для водіїв це особливо чутливе питання, оскільки транспортний засіб може розглядатися як засіб виконання робіт. Проте сама його наявність у власності особи не доводить підстав для конфіскації. Потрібно встановити законну категорію майна, його зв’язок із доведеним правопорушенням та застосовність відповідної санкції.
Те саме стосується обладнання ремонтника, інструментів майстра й коштів на банківських рахунках. Не допускається вилучення всього майна лише через сам факт складення протоколу. Якщо контролюючий орган не підтвердив конкретне порушення, вимоги про штраф і конфіскацію повинні отримати принципові заперечення захисту.
Як захиститися від необґрунтованого штрафу
Що потрібно довести, а не просто записати у протоколі
Відповідно до статей 251, 252 і 280 КУпАП обставини правопорушення мають підтверджуватися доказами та належно оцінюватися. Для справ про послуги це означає встановлення конкретних замовлень, періоду їх виконання, самостійного характеру діяльності та відповідного законодавчого обов’язку. Оголошення про послуги, скриншот застосунку або разове отримання оплати не замінюють повного доказування.
Особливо небезпечно, коли посадова особа переносить до протоколу припущення зі слів третіх осіб, не перевіряючи документи й реальні договірні відносини. Обов’язок доведення вини не можна перекладати на громадянина. Стаття 62 Конституції України вимагає тлумачити сумніви щодо доведеності вини на користь особи.
Банківський переказ не встановлює статусу підприємця
Грошові надходження можуть бути платою за окрему роботу, компенсацією витрат на пальне, поверненням боргу або переказом між близькими людьми. Без встановлення призначення платежів і характеру діяльності не можна вважати будь-який рух коштів доказом незаконних послуг. Навіть регулярні перекази необхідно співвіднести з конкретними правовідносинами, а не автоматично називати підприємницьким доходом.
У справах щодо перевезень необхідно окремо перевірити маршрут, обставини домовленості, документи перевізника та фактичну роль водія. Для ремонтних і консультаційних послуг – з’ясувати, чи мав місце організований бізнес, чи виконувалася окрема робота. Так формується захист по суті, а не формальна суперечка з назвою протоколу.
Коли суд повинен закрити справу
За пунктом 1 статті 247 КУпАП провадження підлягає закриттю за відсутності події або складу адміністративного правопорушення. Якщо орган не довів, що діяльність справді вимагала реєстрації ФОП або відповідної ліцензії, законних підстав накладати штраф немає. Недоліки обвинувачення не можна усувати здогадками чи самостійним формуванням судом нового обвинувачення.
Важливо також перевірити строки, визначені статтею 38 КУпАП. У справах, які розглядає суд, загальний строк накладення стягнення становить три місяці з дня вчинення порушення, а для триваючого – з дня його виявлення, якщо законом не встановлено спеціального правила. Контролюючий орган повинен обґрунтувати триваючий характер порушення, а не довільно обирати вигідну дату. Закінчення строку є окремою підставою закриття справи за пунктом 7 статті 247 КУпАП.
Висновок
Надання послуги за гроші не завжди означає здійснення підприємницької діяльності без реєстрації ФОП. Це особливо важливо у справах про перевезення пасажирів і вантажів, разові ремонтні роботи та консультації. Контролюючий орган повинен довести конкретний характер діяльності, обов’язок її реєстрації або ліцензування та всі ознаки правопорушення. Поспішні висновки за одним переказом чи поїздкою не можуть замінити законних доказів.
У справах про пасажирські та вантажні перевезення необхідно додатково розмежовувати підприємницьку діяльність, ліцензійні вимоги й інші транспортні обов’язки. Якщо цього не зроблено, захист має вимагати закриття необґрунтованої справи. Адвокати юридичної компанії «Дорожній Адвокат» аналізують такі протоколи, готують правову позицію та захищають інтереси водіїв і виконавців послуг у суді.
Для оскарження штрафу звертайтеся до юридичної компанії «Дорожній Адвокат». Працюємо по всій Україні. Тел.: 050-758-11-74 (Viber, Telegram), 067-171-16-11. Дзвінки приймаємо щоденно без вихідних до 23:00.
Усі публікації юридичної компанії «Дорожній Адвокат» є авторськими. При републікації обов’язкове активне посилання на https://doradvokat.com.ua.
Наш Сайт (3 млн відвідувачів щорічно);
Наш Фейсбук (4 млн відвідувачів щорічно);
Наш Телеграм канал (15 тис підписників);
Наш Інстаграм (10 тис підписників);
Група «Водії України» (30 тис учасників);
Група «Перевізники України» (10 тис учасників).
Репост через:





